律师代理离婚案件工作要点

广西桂超扬律师事务所

律师代理离婚案件工作要点简略版

   一、对属于同居、婚姻无效、受胁迫结婚、结婚登记程序有瑕疵等情形的,不适用正常的离婚程序。

1、婚前同居是男女双方的自愿行为,只要不是非法同居,法律是不干涉的;所以,法院不受理当事人要求解除婚前同居关系的诉讼请求。有配偶者与他人同居的情形属于非法同居,当事人可以向法院起诉要求解除非法同居关系,法院受理后将依法判决解除非法同居关系。男女双方对同居期间的子女抚养或财产分割发生争议的,可以向法院起诉要求处理   

  2、对于无效婚姻,可以在法定的无效婚姻情形消失之前向法院提起民事诉讼要求宣告婚姻无效,法定的无效婚姻情形消失之后,法院不再受理

 3、因胁迫结婚的,受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。
    4、如果存在一方当事人未亲自到场办理婚姻登记、借用或冒用他人身份证明材料进行结婚登记、婚姻登记机关越权管辖、当事人提交的婚姻登记材料有瑕疵等情形的。当事人可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼,要求撤销结婚登记

当事人同居期间所生的子女,适用婚生子女的规定同居期间所得的财产,按共同共有处理但有证据证明为当事人一方所有的除外。 被宣告无效或被撤销的婚姻,自始无效,男女双方之间不具有夫妻的权利和义务,比如继承权
    二、如果是合法有效的婚姻,目前的离婚方式为登记离婚和诉讼离婚,人们常说分居二年或三年就自动离婚,那是对法律的误解,分居再久也不会自动离婚。

(一)、要是双方同意离婚,且对子女抚养财产分割达成一致意见的双方可以携带相关材料到男方或女方户籍地的婚姻登记机关办理离婚登记,办理离婚需要提供的材料有:双方身份证结婚证户口本、免冠二寸照片两张离婚协议书三份

在写离婚协议书的时候,为了避免以后发生争议或不按照约定履行义务,应当对双方是否放弃向人民法院起诉要求对方给予损害赔偿诉讼权利进行明确,如果一方户口在另一方名下的,注明另一协助对方办理户口迁移手续的民事责任,及一方不按约定支付补偿费、抚养费的违约责任等内容。

(二)、一方不同意离婚双方虽然同意离婚,但对子女抚养财产分割达不成协议的只能向法院起诉要求离婚离婚案件的管辖法院一般为被告住所地法院(即户口所在地)

(三)、 原告的身份证、结婚证,孩子的户口本是起诉立案的必备材料。夫妻感情确已破裂的证据,有利于争取子女抚养证据,夫妻共同财产共同债务的相关证据要求被告承担损害赔偿的证据材料;如果有就一并提交,如果没有就不用提交。    

 )、 因为离婚诉讼涉及身份关系,法院基本上都是要求原告亲自到法院办理立案手续,开庭必须亲自到庭。

   )、 离婚案件要把握的重点主要有三个,第一夫妻感情是否破裂,第二子女由谁抚养,第三夫妻共同财产分割及共同债务的承担

    1、感情确已破裂的情形有:(1)被告重婚或与他人同居的。(2)被告实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的。(3)被告有赌博、吸毒等恶习屡教不改的。(4)双方因感情不和分居满二年的。(5)被告被宣告失踪6)、被告有生理缺陷及其他原因不能过夫妻生活,且难以治愈的。(7)、被告有严重精神病,久治不愈的。(8)、双方办理结婚登记后,未同居生活,无和好可能的。

  要是夫妻感情确实不好,却又没有办法提供证据证明夫妻感情确已破裂的,可以提供身份证、结婚证、孩子的户口本等基本证据后,向法院提起离婚诉讼,就算第一次判决不准离婚。判决生效满6个月后,再去法院起诉一次,基本上就可以判决离婚了。

  2、关于子女抚养权归属及抚养费、探视权

  2-1、哺乳期内两周岁以下的子女,一般随母方生活。

  2-2、 对两周岁以上的未成年子女,按照有利于子女成长的原则确定。

2-3、对十周岁以上(民法总则实施后改为8周岁以上)的未成年子,应考虑子女本人的意见。

  2-4 、有固定收入的,抚养费数目一般可按照收入的20%-30%计算。负担两个以上子女抚育的,比例可适当提高,但一般不得超过月收入的50%。无固定收入的,按照当地抚养孩子所需的基本生活费用确定教育费和医疗费一般是凭票据由双方各承担一半。

   2-5、探视权一般是每月1-2次,直接抚养孩子一方有协助的义务。

   3、夫妻共同财产分割离婚时夫妻共同财产分割是当事人为关心的另外一个问题 

   3-1、结婚后取得的财产,只要没有特别规定的,都是共同财产。比如,结婚后用双方或一方收入购买的房产,不管是登记在谁的名下,也不管另一方是否实际出资,都属于夫妻共同财产。

   3-2、男女双方在结婚前或结婚后,可以约定一方的个人财产属于双方所有或一方所有,也可以约定结婚后获得的财产属于双方所有或一方所有,但是约定必须采用书面形式。

  3-3、财产分割中主要问题为房产分割,分几种情况:

 1)、婚前个人购买的房产,全款付完为夫妻一方个人财产,不因为结婚时间长而转化为共同财产。

 2)、婚前个人出首付款购买的房产,婚后共同还贷,房产登记购房方名下的,离婚时人民法院一般判决该房产产权登记一方,尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分,离婚时由产权登记一方对另一方进行补偿。

 3)、婚后由一方父母出资为子女购买的不动产,产权登记在出资人子女名下的,视为只对自己子女一方的赠与,该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。

 4)、婚后由双方父母出资购买的不动产,产权登记在一方子女名下的,该不动产认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有,但当事人另有约定的除外。

  5)、登记在双方名下的房产,双方的份额以登记证书记录的为准。

  3-4、一方未经另一方同意出售夫妻共同共有的房屋,第三人善意购买、支付合理对价并办理产权登记手续,买卖行为是有效的如果夫妻一方擅自处分共同共有的房屋造成另一方损失,离婚时另一方可以请求赔偿损失。

  3-5、夫妻之间订立借款协议,以夫妻共同财产出借给一方从事个人经营活动或用于其他个人事务的,应视为双方约定处分夫妻共同财产的行为,离婚时可按照借款协议的约定处理。

  3-6、对于在离婚时,一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产,或伪造债务企图侵占另一方财产的,分割夫妻共同财产时,对隐藏转移、变卖、毁损夫妻共同财产或者伪造债务的一方,可以少分或者不分。  离婚后,另一方发现有上述行为的,可以从发现之次日起二年内向人民法院提起诉讼,请求再次分割夫妻共同财产。
    4、夫妻共同债务承担

 1)、婚姻关系存续期间为夫妻共同生活所负债务为夫妻共同债务,有约定的,按照约定处理。

 2)、能够证明一方所负债务确未用于夫妻共同生活的,为夫妻一方个人债务。

    3)、一方举债用于个人消费或从事非法活动的,属于个人债务。   

 

(以上是简略版工作要点,用于初步学习,需要了解更详细的内容,可以到“廖善超律师”微信公众号或15807738049微信朋友圈查看《律师代理离婚案件工作要点完整版》)

    

广西桂超扬律师事务所主任廖善超

定稿于2017年6月6日